法務培訓
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第一課 私募基金、股權投資、股權轉讓操作與法律風險防范
來源:本站 時間:2012-10-11 點擊次數:

  主講人:趙紹舜  四川泓森律師事務所律師


概述:近年來中央對加快金融改革、創新金融產品的思路分析

第一講 關于私募基金


一、我國私募基金現狀和發展階段的特征

 (一)私募基金的慨念及發展歷程 

(二)我國私募基金的發展現狀

(三)我國私募基金的階段性特征

二、私募基金主要風險及原因分析

     (一)私募基金的系統風險

    (二)私募基金的非系統性風險

    (三)私募基金的特殊風險

三、私募基金風險控制的理論及實踐

(一)私募基金風險控制的必要性

(二)私募基金風險控制的原則和目標


第二講  關于私募股權投資基金的基礎理論

   一、私募股權基金的概念和意義

  (一)私募股權基金的概念 

   (二)企業股權融資的意義

二、私募投資的業務種類

(一)創業投資業務

(二)提供發展資金。

(三)并購融資基金

(四)其他業務

三、私募股權投資基金與其他基金的區別

四、私募股權投資基金和基金管理人的盈利模式

(一)私募股權投資基金的盈利模式

(二)私募股權基金管理人的盈利模式

五、私募股權基金的分類

(一)從功能角度分類

(二)從組織結構的角度分類

(三)私募股權基金組織形式的優劣比較

六、股權投資基金的運作機理

(一)私募股權基金盈利模式的價值形成

(二)私募股權基金關注的領域

(三)私募股權基金如何關注目標項目企業

(四)從引資者角度看私募股權基金運作

(五)私募股權基金投資程序

七、中國私募股權投資行業發展現狀

(一)2010年中國創業投資及私募股權投資市場綜述

(二)2010年中國私募股權基金募資概況

(三)2010年中國私募股權投資概況

(四) 2010年中國企業并購退出分析


第三講  股權投資基金公司和股權投資基金管理公司的運作及法律風險防范

一、關于私募股股權投資企業的設立和管理模式

 (一)關于私募股股權投資基金組織的設立

 (二)關于私募股股權投資企業的組織形式

 (三)關于私募股權投資企業的管理模式和資本募集

  (四)關于健全股權投資企業的風險控制機制

二、2011年我國股權投資呈現了新的特征變化。

三、私募股權投資基金募集的相關文件

(一)匯集基金結構的條款清單

(二)基金管理公司設立協議書

(三)基金管理公司章程

(四)基金募集說明書

(五)基金有限合伙協議書

(六)私募股權投資基金公司章程

(七)委托管理協議

(八)資金監管協議書

案例1劉曉慶1998年被執行案真相——工商登記上是別人冒簽劉曉慶的名字劉曉慶個人是否該承?;箍鈐鶉??

案例2出資人依據協議約定和實際出資獲取紅利,而與股東名冊登記無關

案例3依合法的章程做出的股東會決議,各股東應該執行該決議

案例4雖未簽訂股權托管協議,但一方已經行履了出資義務且對方接受的,應視為合同成立并生效

案例5合同雙方當事人之間為委托交易法律關系,一方當事人的行為既構成侵權又構成違約的,另一方當事人可以選擇案由進行起訴


第四講  股權投資基金投后的管理

一、投后管理概述

(一)作為股東參與企業管理

(二)作為管理層參與企業管理

二、對投資項目經營的持續關注

(一)對項目經營的持續關注

(二)通過管理參與的持續關注

(三)審閱財務報表

(四)董事會、投資者會議

(五)保持好記錄

三、監督的技巧

(一)監督中應該做的事情

(二)監督中易犯的錯誤

四、預警信號

(一)問題的征兆

(二)需要特別注意的預警信號

(三)問題的主要原因

(四)對問題的應對


第五講  關于私募股權投資基金的退出和股權投資企業管理規則

一、上市退出(省略)

二、兼并收購

(一)并購的種類

(二)股權收購和資產收購

(三)并購的一般程序

三、管理層回購(MBO)

(一)管理層回購的特征

(二)如何判斷一個企業是否適合實施MBO

(三)MBO的收購主體資格

(四)MBO實施的主要步驟

四、清算

(一)清算概述

(二)破產清算工作內容

五、非上市退出新路徑

(一)私募股權一級市場交易平臺

(二)退出模式

(三)退出渠道的優勢

    六、關于我國全國性股權投資企業管理規則

 (一)股權投資在六個省市的試點

 (二)關于我國首個全國性股權投資企業管理規則

 (三)成都市關于股權投資企業的規定

 (四)關于對股權投資企業的備案管理和行業自律

    七、對“打通核查“及”打通計算”的分析

(一)關于“打通核查”與”打通計算“概念

 (二)“打通”監管適用的前提條件是股權投資企業的“投資者為集合資金信托、合伙企業等非法人機構”——投資者為法人機構的,是否無須打通核查和計算?

 (三)“打通核查”和“打通計算”是否同樣應進行至最終自然人或法人機構為止

 (四)對股權投資母基金(FOF)的除外適用,不進行打通核查和打通計算

    第六講  關于委托理財和資金監管的法律關系爭議及處理原則

一、關于委托理財的法律關系爭議及處理原則

(一)委托理財的法律性質和相關程序

(二)委托理財合同的效力

(三)保底條款的類型

(四)委托理財合同保底條款的效力

二、關于委托理財資金監管合同的法律關系爭議及處理原則

(一)委托理財賬戶內資產權屬和損失的責任承擔

(二)資金監管合同的性質和監管責任的認定

(三)資金監管合同的效力和監管人應承擔的民事責任?

案例6金融機構未盡審查義務的過錯責任

案例7銀行工作人員的犯罪行為不影響存款人與銀行的存款關系

案例8資金拆借合同的無效及法律后果

案例9證券經營機構在辦理投資者提款手續時,提款人在取款憑證上簽名,即證明其收取了資金

案例10認定證券交易相關的書面證據時,應綜合考慮其表現形式以及證券交易習慣

案例11法院應結合交易習慣來認定商事案件的全部證據

案例12股東代表訴訟可要求行為人向公司承擔賠償責任


    第七講  關于擔保公司的融資擔保疑難問題解答

一、擔保公司怎樣在代償中獲得比收取的擔保費更多的利益?

二、擔保公司替無力還款企業發生代償后,借款合同履行完畢,可謂主合同已經結束,從合同當然無效,那銀行對企業的債權轉移給擔保公司依據何在?

三、單位反擔保,是否要股東大會決議?

四、公務員作個人信用的擔保,是否要夫婦都簽字?

五、農村集體土地使用權在何種情形下可以抵押?若可以抵押,怎么定義“集體”概念及范圍?

六、國有企業對外提供擔保,除履行企業董事會決議之外,是否必須報國資委批準同意?

七、某市出臺規范性文件(紅頭文件)規定:國有企業對外擔保必須報國資委同意。在這種情況下,國有企業沒有報國資委同意,只是蓋章、法人代表簽字。請問:這份擔保是否有效?

八、擔保公司臨時為企業償還到期銀行貸款,稱過橋借款,此項業務是否合法?擔保公司應如何規避風險?

九、擔保公司與銀行簽訂合作協議的時候,在銀行擬定的格式合同中都會強制寫上“擔保公司不得以《擔保法》第5條及第28條相抵抗”,此項條款簽署后是不是無效條款?擔保公司是否一定要執行?

十、將同一抵押物的價值分割,分別抵押給幾個抵押權人,在辦理抵押登記時應怎么辦?1個他項權證上是否可以存在多個以上的抵押權?同一抵押權上存在1個以上抵押權人時,如何體現先后順序?

十一、在實踐中,有些地方的房產或者土地登記機關所出具的他項權證上只能體現一個他項權人,這種情況下如需設定兩個或者兩個以上更多的抵押權人,應怎樣操作?

十二、在擔保實踐中,有的擔保公司采取申請法院保全的方式,代替辦理抵押登記,用以控制抵押財產。

請問:(1)這種法院保全行為的效力如何?(2)一旦產生糾紛,如果上述財產被其他法院保全或者采取其他強制措施,如何認定前一次保全行為?(3)采取這種方式控制抵押物,擔保公司存在何種風險?

十三、應收賬款質押中,中國人民銀行登記系統辦理應收賬款質押登記的效力,是否是一種有效的公示手段?

十四、擔保公司(無金融許可)作為出借人的企業之間的借款合同的效力如何認定?約定的利息如何處理?

十五、主債務已過訴訟時效或保證期間已屆滿情況下,保證人在催款通知書或其他書面文件上簽字或者承諾是否有效?

十六、保證合同無效后時效期間如何計算?

十七、對《擔保法司法解釋》第38條與《擔保法》第28條關系如何理解?

十八、債權轉讓對保證人的效力?

十九、抵押人將其擁有的國有劃撥土地使用權向債權人設定抵押,并依法辦理了抵押登記手續,但未辦理政府審批手續的,該抵押是否有效?

二十、附著于國有劃撥土地使用權之上的建筑物單獨辦理了抵押登記手續,但國有劃撥土地使用權未一并抵押的,建筑物抵押的法律效力如何?

二十一、土地使用權與地上建筑物分別抵押的效力如何認定?

二十二、主債務人破產終結后向保證人主張權利的6個月期間與原法定或者約定保證期間的關系如何認識?

二十三、最高額保證、最高額抵押制度的異同?

二十四、事后抵押的效力如何認定?

二十五、借新還舊時設定的抵押是否屬于事后抵押并一律認定無效?

二十六、未經擔保人同意而單方認可債務人債務轉移行為是否導致擔保人脫保?

二十七、如何理解《擔保法司法解釋》第12條第2款的規定?

二十八、最高額保證的保證期間如何計算?

二十九、銀行可否未經法院判決,而直接扣劃保證人的銀行賬戶資金以代還借款人的借款?其擅自扣劃是否構成侵權?保證人可否起訴要求銀行承擔侵權的民事責任?

三十、簽訂的借款(保證)合同中表述:“保證人保證在債務人未能按期還款時承擔經濟責任?!備帽硎鍪欠窨梢勻隙ㄎ話惚V?即“未能按期還款”是否等同于“不能履行”?

三十一、農戶將耕地轉租給大戶經營,那么作為承租方的農業經營大戶能否將已支付對價的耕地租賃權益作為擔保向銀行申請貸款?這種擔保是否認定為有效?

三十二、土地有產權證,地上建筑物無產權證情況下,如何辦理抵押?

二十八、先用土地抵押,房屋建好后又以房產抵押,如何處理?

二十九、夫或妻一方登記財產所有權,在設定抵押時是否必須經夫妻雙方共同同意?若夫妻共同在抵押合同上簽名,是否應列夫妻為共同被告?

三十、將集體土地上的房屋設定抵押是否有效?

三十一、在借款抵押合同中,須登記生效的抵押合同,抵押合同簽訂后未辦理登記手續,且未在規定的期限內補辦登記手續,抵押人只將權利憑證交付抵押權人,現抵押人請求抵押權人返還權利憑證,該請求是否支持,為什么?

   第八講  股權轉讓概述

一、股權的性質與股權轉讓

(一)股權的性質及其內容

(二)股權轉讓的界定與梳理

二、股權轉讓的基本原則

(一)股權轉讓自由原則

(二)股權概括性轉讓原則

(三)股權轉讓兼顧各方利益原則


  第九講  股權轉讓合同糾紛案件的審判理念及審理方法

一、當前審理股權轉讓糾紛所面臨的困境

(一)公司治理結構的異化和失范

(二)社會誠信體系的缺失

(三)中小股東權利保障及救濟系統的弱小

二、股權轉讓合同糾紛案件審理的價值取向

(一)遵循商事審判的基本理念

(二)尋求?;そ灰裝踩吞岣囈灰仔手淶暮俠砥膠?/span>

(三)充分?;と跏乒啥睦?/span>

(四)司法介入的適度與審慎

(五)股權轉讓案件處理中的司法導向

三、股權轉讓合同糾紛案件的舉證責任分配

(一)保障當事人舉證機會的平等

(二)舉證責任分配的思維方式


  第十講  股權轉讓主體對轉讓合同效力及其履行的影響

一、公司普通股東作為轉讓方的股權轉讓

(一)公司股東內部之間的股權轉讓限制

(二)股東與非股東之間的外部股權轉讓限制。

二、人力資本股東的股權轉讓效力

(一)人力資本的概念界定

(二)人力資本的出資適格性論爭及其評價

(三)國外的立法經驗及我國目前的立法

(四)人力資本股東的股權轉讓效力

三、隱名投資人的股權轉讓及其效力

(一)隱名投資的表現形態及其成因

(二)隱名投資人與顯名股東之間的法律關系辨析

(三)隱名投資情形下的股東資格認定

(四)隱名投資人的股權轉讓效力

四、公司設立后的投資“股東”轉讓股權

(一)公司設立后的投資形式及其原因分析

(二)投資的性質及投資人法律地位的認定

(三)投資人轉讓“股權”的效力認定

五、即將取得股東權的受讓方對股權的再轉讓

(一)股權轉讓協議與股權變動的效力

(二)股權變動的標志

(三)股權未發生變動受讓人即再轉讓股權的效力


   第十一講  股權轉讓過程中的股權登記法律問題研究

一、公司股權的內部登記及外部登記

(一)股東名冊對股權的內部登記

(二)公司登記機關對股權的外部登記

二、股權轉讓合同與股權變更登記之間的關系

三、股權變更登記對股權變動的影響

(一)股權變動標準確定的法律意義

(二)股權變更登記與股權轉讓中的股權變動

四、股權變動未經登記時利害關系人權益的?;?/span>

(一)股權變動后變更登記手續不完備的原因分析

(二)股權變更登記手續不完備時的權利救濟


   第十二講  公司運作過程中典型案例分析

一、公司設立與出資案例

案例13虛假出資的民事責任

案例14對公司設立時股東出資不實的,即使股東變更也可追加原股東為被執行人

案例15驗資機構出具虛假驗資報告的民事責任

案例16注冊資金非法,則轉款不構成抽逃或挪用

二、股權轉讓案例

案例17公司股份轉讓協議是有無效力、還是成立與否的問題

案例18公司法上優先購買權之適用

案例19如何看待股權變更登記與股權轉讓合同間的關系

案例20瑕疵股權轉讓合同的效力及民事責任的認定標準

案例21瑕疵股東股權轉讓合同的效力及股權轉讓價格應如何認定

案例22股東優先購買權不適用于有限責任公司股東內部間的股權轉讓行為

案例23股東優先購買權與非股東善意受讓權沖突時的?;ぴ?/span>

案例24歸一性股權轉讓合同應認定為有效

案例25境外自然人不得以實際出資為由主張轉讓其在國內公司中享有的股權

案例26股份合作制企業中的股權轉讓具有特殊性

案例27從會計師事務所的股權轉讓看股權轉讓中的規范適用問題

案例28股權受讓人未辦理股權變更手續即再次對外進行股權轉讓的法律效力問題

案例29股權根據轉讓合同交付后受讓人應以股權變更登記訴訟的方式主張權利

案例30對股權轉讓合同的效力認定應當探求當事人的真實意思

案例31請求支付遺漏的股權轉讓款實質上是行使對股權轉讓合同的撤銷權

案例32隱名股東轉讓其股權的合同效力應如何認定

三、公司改制案例

案例33等額財產與等額債務相抵與他人組成新公司的約定不能對抗改制企業其他債權人依據法人財產原則向新公司主張權利

案例34企業改制遺漏債務的承擔

四、公司治理案例

案例35股東之間關于公司債務承擔的約定不能成為追加該股東為被執行人的事由

案例36公司冒用股東簽名法院判其侵權

案例37公司與債權人協議為前股東承擔債務屬于并存的債務承擔關系

案例38公司互保且已披露,為股東提供擔保應按有效處理

五、股東權益與代表訴訟案例

案例39改制后企業依法承繼改制前對外投資的股東權利

案例40公司股東召集請求權與召集權審判實踐中應得到切實?;?/span>

案例41公司怠于維權股東能否以自己名義起訴

六、公司解散與清算案例

案例42有限責任公司股東享有請求法院解散公司的請求權

案例43創沃泰公司解散之訴判決生效,法官、學者和律師激辯公司僵局破解三難題

案例44公司清算組織法律地位

案例45股東逃避清算難逃償還責任

七、聯營、職務行為、涉及犯罪案例

案例46聯營合同終止后的清算義務

案例47法人應當對其法定代表人的職務行為承擔民事責任

案例48盜蓋單位公章從事犯罪活動的民事責任

 

 

  以上課程半天時間

 

四川泓森律師事務所

二0一二年十月十日

 

 

 

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